preocupados por garantizar una protección jurídica sólida para los denunciantes, hasta el
punto de conceder alguna exención de responsabilidad penal 62.
65.
Con el avance de la discusión y de la regulación (pero todavía ausente en varios
países) de “whistleblowing”, algunos criterios para la protección del denunciante se han
cristalizado. Un ejemplo es la “Directiva 2019/1937 del Parlamento Europeo y del Consejo
del 23 de octubre de 2019 relativa a la protección de las personas que denuncian
violaciones del derecho de la Unión”, que establece presupuestos, criterios y
procedimientos para la práctica segura del “whistleblowing”. Esos parámetros sirven, en
definitiva, para establecer cuándo la libertad de expresión del denunciante debe prevalecer
sobre los deberes de lealtad, discreción o confidencialidad existentes hacia la institución a
la que pertenece.
66.
Tales presupuestos para la protección del “whistleblower” han sido desarrollados,
además de literatura especializada, especialmente por el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos (“TEDH”), especialmente basada en el precedente Gujav. Moldavia 63. Los
criterios establecidos en esta decisión fundamental fueron aplicados en una serie de
sentencias posteriores y recientemente consolidados en el caso Halet vs. Luxemburgo 64
Entre ellos, dignos de consideración y que pueden servir de guía para el análisis del caso
en cuestión y otros futuros, se mencionan los siguientes:
a) Interés público en la revelación de la información. El concepto de “interés
público” a efectos de protección de los denunciantes se ha definido de manera
amplia. No existe una lista cerrada de infracciones legales o éticas que den lugar
al derecho o al deber de denunciar. Naturalmente, las cuestiones relativas a la
seguridad nacional, la separación de poderes y la conducta inadecuada de agentes
políticos de alto rango son cuestiones de gran interés público. En este sentido, las
denuncias de actos de corrupción constituyen el prototipo de lo que se convierte
en un asunto de interés público 65. En Alemania, por ejemplo, en el ámbito de la
administración pública, la colisión entre la libertad/deber de denuncia y el deber de
confidencialidad (Verschwiegenheitspflicht) se resuelve de antemano en el nivel de
la ley: cuando existe una sospecha fundada de práctica de delitos de corrupción, el
deber de confidencialidad se suspende (§ 37 II 1 Nr. 3, Beamtenstatusgesetz) 66.
Sin embargo, en general, el espectro temático que brinda protección a los
denunciantes va más allá de las irregularidades en la administración estatal,
abarcando temas relacionados con los derechos del consumidor, el medio
ambiente, la salud pública 67, entre muchos otros.
b) Divulgación por el canal adecuado – principio de la subsidiariedad. Además
de los deberes inherentes de lealtad y confidencialidad que afectan al empleado –
público o privado–, la denuncia pública (“whistleblowing” externo), especialmente
para la prensa, debe ser la ultima ratio. Los canales internos de denuncia deben
ser priorizados, agotados (“whistleblowing” interno), antes de la divulgación de la
denuncia al público externo (principio de la subsidiariedad) 68. La Directiva
2019/1937 del Parlamento Europeo establece expresamente que: “Los Estados
miembros promoverán la comunicación a través de canales de denuncia interna
Cf. LEITE, Alaor. Whistleblowing und das System der Rechtferitgungsgründe, Goltdammer’s Archiv für
Strafrecht, 1 (2021), p. 129 y ss.
63
TEDH, Guja v. Moldávia, no. 14277/04, 12/02/2008.
64
TEDH, Halet v. Luxemburgo, no. 21884/18, 14/02/2023; Cf. sumario de todas las decisiones sobre ese tema
en: https://www.echr.coe.int/documents/d/echr/FS_Whistleblowers_ENG
65
Halet v. Luxemburgo, p. 50 y ss.
66
GÜNTHER, Jörg-Michael. Öffentlichkeitsarbeit von Behörden und externes Whistleblowing durch Beamte, NVwZ
2018, p. 1109, 1111.
67
TEDH, Heinisch v. Germany, no. 28274/08, 21.7.2011.
68
RAGUÉS I VALLÈS, Ramon. ¿Héroes o traidores? La protección de los informantes internos (whistleblowers)
como estrategia político-criminal, Indret 3/2006, p. 14; GÜNTHER, Jörg-Michael. Öffentlichkeitsarbeit von
Behörden und externes Whistleblowing durch Beamte, NVwZ 2018, 1109 (111).
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